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[探讨提问] 真题-行政处罚不能成立和无效的区分

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发表于 11-1-20 15:37 | 显示全部楼层 |阅读模式

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4、下列情形中,导致行政处罚不能成立的有(AB)【09综合】
A行政机关作出处罚决定前,未依法向当事人告知应予处罚的事实、理由和依据
B行政机关拒绝听取当事人的陈述、申辩        C行政处罚无法定依据
D行政处罚不遵守法定程序                E行政处罚缺乏法定事实
【解析】1)行政机关及其执法人员在作出行政处罚决定之前,不向当事人告知给予行政处罚的事实、理由和依据,2)或拒绝听取当事人的陈述、申辩,行政处罚决定不能成立;当事人放弃陈述或申辩权利的除外。因此AB属于不成立的情形。
1)公民、法人或其他组织违反行政管理秩序的行为,应当给予行政处罚的,依照本法由法律、法规或者规章规定,并由行政机关依照本法规定的程序实施。没有法定依据或者不遵守法定程序的,行政处罚无效。CDE应属于行政处罚无效的情形。依据不合法也无效(SPTA)但有的题目把A归为不遵守法定程序的行政处罚无效一类,如07上行134。

5、法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。关于法院判决(C)的说法正确。【司考】(有疑问,第4题华图与中公一致)
A拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决撤销行政处罚决定,并判令被告重新作出具体行政行为      
B拒绝听取陈述申辩属于程序瑕疵,应判决驳回原告的诉讼请求
C拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定无效
D拒绝听取陈述申辩属于违反法定程序,应判决确认行政处罚决定不能成立


到底应该按哪题的说法?
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4、5不矛盾
先说4:
答案正确,AB,法条就是那样写的

至于5
LZ看清题目,“关于法院判决”—— 这是混淆C和D的原因
5里的行政行为是不成立的,也正因为不成立,法院要作出无效的判决。题目是问法院作出什么判决,而不是问你行政行为是无效还是不成立
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发表于 11-1-20 16:54 | 显示全部楼层
楼上威武
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发表于 11-1-20 22:37 | 显示全部楼层
其实这个问题考司法考试的时候经常讨论,两个题目答案都对。
   个人理解,行政行为实是先成立,然后才有生效的问题,行政处罚法法条明文规定了4答案中的两种情形行政处罚不成立,这点没有争议(当然理论上很多说法,而且行政行为成立生效很多都是依据法条说理,而不是像刑法和民法样用理论去解释法条,这可能是行政法难学的一个原因吧)
    5题这个问题是行政处罚法和行政诉讼法没有衔接好导致的,也就是说两者并不是“形式上用词”的一一对应关系(后者很早就出来了,而前者是后来行政法理论越来越成熟后出来的,有一定的理论支撑),行政诉讼法中有“确认违法、确认无效、撤销判决、变更判决等”类型,但是没有“确认不成立”,所以只能选D了,其实这个题目要是加上“确认违法"那就真正是很难了,因为“确认违法、确认无效”不容易区分.
       这是昨天回的帖子,今天补充了点,对得起楼主吧。
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发表于 13-6-9 13:14 | 显示全部楼层
学习
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